Na lesão corporal qualificada contra a mulher, não cabe somar a agravante da violência contra a mulher
Para a Quinta Turma do STJ, a tese que admite somar a agravante do art. 61, II, f, ao art. 129, § 9º, do CP não vale para o art. 129, § 13, porque nesse último a condição de mulher e a violência de gênero já fazem parte do tipo.
“A tese firmada no Tema 1197/STJ que admite a incidência da agravante do art. 61, II, "f", do Código Penal em conjunto com o art. 129, § 9º, do mesmo Código, não se aplica às hipóteses do art. 129, § 13, do Código Penal, em que a condição de mulher e a violência de gênero já são elementos do tipo.”Destaque (texto oficial). Fonte: Informativo STJ nº 884/2026.
Em 30 segundos
- No art. 129, § 9º, do CP, a lesão é qualificada pela relação doméstica ou familiar, sem distinguir o gênero da vítima, e o STJ admite somar a agravante.
- No art. 129, § 13, a lesão é qualificada por ser contra a mulher, por razões da condição do sexo feminino.
- Nesse caso, o contexto de violência de gênero já integra o tipo qualificado.
- Aplicar a agravante na segunda fase valora duas vezes a mesma circunstância, o que é bis in idem.
- A ratio do Tema 1197 do STJ não se estende ao § 13.
Na prática: um caso para fixar
Rafael agrediu Joana, sua companheira, dentro da casa em que moravam, em razão de ela ser mulher. Foi condenado por lesão corporal qualificada por violência contra a mulher por razões da condição do sexo feminino.
Na dosimetria, o juiz, além de aplicar a qualificadora, acrescentou na segunda fase a agravante de crime praticado com violência contra a mulher na forma da lei específica. A defesa alegou dupla punição pelo mesmo fato.
Segundo a Quinta Turma do STJ, a defesa tem razão ao dizer que há bis in idem na aplicação da agravante sobre a condenação pela qualificadora?
SIM A condenação foi pela qualificadora do tipo contra a mulher por razões da condição do sexo feminino. A mesma circunstância já valorada no tipo foi usada de novo como agravante.
Se Rafael tivesse sido condenado apenas pela lesão corporal qualificada pela relação doméstica, que não menciona o gênero da vítima, a Turma entenderia que a agravante não pode ser aplicada?
NÃO Para o tipo da relação doméstica, que não trata do gênero, a orientação do Tema 1197 do STJ admite a agravante. A vedação é para o tipo contra a mulher.
Situação fictícia, criada para estudo.
Entenda passo a passo
1. O Tema 1197 do STJ admite a agravante junto ao art. 129, § 9º
A Terceira Seção firmou que não há bis in idem ao aplicar a agravante da violência contra a mulher aos crimes do § 9º, porque suas elementares não fazem referência ao gênero da vítima.
2. O § 9º não tem o gênero como elementar
Ele qualifica a lesão em razão da relação doméstica, familiar ou de coabitação, abrangendo qualquer pessoa. Por isso a condição feminina não é elementar desse tipo.
3. O § 13 incorpora a violência de gênero ao tipo
Ele qualifica a lesão corporal contra a mulher, por razões da condição do sexo feminino, o que abrange, entre outras hipóteses, a violência doméstica e familiar.
4. Usar a agravante no § 13 é valorar duas vezes a mesma coisa
A agravante também se funda na violência contra a mulher. Aplicada a fato já enquadrado no § 13, recai sobre a mesma circunstância já usada para qualificar o delito, o que gera duplicidade punitiva vedada, em ofensa à proporcionalidade e à especialidade.
5. A razão de decidir do Tema 1197 não se estende ao § 13
A ratio do tema admitia a cumulação justamente porque o tipo-base não contempla a condição de gênero. Quando ela já é elementar, como no § 13, a lógica não se aplica.
Mudou o entendimento?
O julgado não supera o Tema 1197 do STJ. Ele delimita o alcance da tese: ela continua valendo para o § 9º, mas não se estende ao § 13. Por ser de Turma, é entendimento da Quinta Turma.
Dispositivos citados
- CP, art. 61, II, f · ler na lei seca do Cravei
- CP, art. 121, § 2º-A · ler na lei seca do Cravei
- CP, art. 129, § 9º · ler na lei seca do Cravei
- CP, art. 129, § 13 · ler na lei seca do Cravei
- Lei Maria da Penha, art. 24-A · ler na lei seca do Cravei
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Como cai em prova
Toque na questão para ver o gabarito comentado.
1) (Certo ou errado) Segundo a Quinta Turma do STJ, a tese do Tema 1197, que admite a agravante do art. 61, II, f, do CP junto ao art. 129, § 9º, não se aplica às hipóteses do art. 129, § 13, em que a condição de mulher e a violência de gênero já são elementos do tipo.
CERTO. É a tese do julgado.
2) (Certo ou errado) De acordo com o julgado, a condição feminina é elementar do tipo do art. 129, § 9º, do CP, por isso a agravante do art. 61, II, f, gera bis in idem nesse caso.
ERRADO. O § 9º abrange qualquer pessoa e não trata do gênero da vítima. Por isso, ali, a agravante pode ser aplicada. O bis in idem ocorre no § 13.
3) (Certo ou errado) Para o julgado, aplicar na segunda fase da dosimetria a mesma circunstância que já integra o tipo qualificado do art. 129, § 13, configura duplicidade punitiva vedada.
CERTO. O julgado reconhece bis in idem e violação da proporcionalidade e da especialidade.
Leve para o treino
Se cair na oral
“Candidato, é possível aplicar a agravante da violência contra a mulher à lesão corporal qualificada do art. 129, § 13, do CP? Diferencie do § 9º.” Treine a resposta em voz alta, com repergunta e correção.
Treinar no ArguiçãoPeça prática
A tese pode ser usada em apelação criminal ou em memoriais para afastar a agravante aplicada em conjunto com a qualificadora da lesão corporal contra a mulher por razões da condição do sexo feminino.
Ver a peça no LavraQuestões do tema
Questões de provas reais de Direito Penal, com gabarito definitivo e comentário.
Resolver questõesFonte oficial
Informativo STJ nº 884, de 14 de abril de 2026 (seção Quinta Turma): “Violência doméstica. Lesão corporal qualificada. Art. 129, § 13, do Código Penal. Incidência da agravante do art. 61, II, "f", do CP. Bis in idem. Tema 1197/STJ. Distinguishing.”
nota oficial no Informativo de Jurisprudência · acompanhamento do REsp 2.247.908-RS
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Por Equipe Cravei · como fazemos e revisamos. Fonte: Informativo STJ nº 884 (link oficial acima).
Conteúdo de estudo; não substitui a leitura do julgado. Texto didático preparado pelo Cravei a partir do Informativo oficial do Superior Tribunal de Justiça; não é orientação jurídica. O caso é fictício. O texto entre aspas é o Destaque oficial, citado com a fonte. Viu um erro? Escreva para nextechia.app@gmail.com.